答 辩 状

       李建朋律师法律咨询委托电话：15930106135，请提前电话预约时间面谈。
       答辩人：李xx，男，汉族，19xx年4月5日生，xx县xx庄村人，电话：xxxxxxxxx
      被答辩人：张xx，男，汉族，1971年6月8日生，xx市桥东区南头村南街xx号。空挂户。
      被答辩人不服xx县人民法院（2007）栾民初字第305号民事判决，申请抗诉，现就本案事实及其相关观点发表如下答辩意见：
      一、关于本案的相关事实：
2004年8月份，答辩人经商期间通过顾xx介绍认识被答辩人，被答辩人纵论股市，述其资历、经验，凭此，让答辩人出资金与其合作炒股。经交流、磋商，答辩人同意与其合作，在2004年9月8日答辩人在首创证券开户。
因被答辩人陈述其资金短缺，便与答辩人商借款项，答辩人同意出借6万元，双方便在2004年9月20日签订《合作经营证券协议》《借款协议书》；之后，被答辩人向答辩人出具借据，答辩人向被答辩人出具收到10万元股票投资款证明。当时，因答辩人初涉股市，对被答辩人能力、品行不很了解，并将6万元出借被答辩人，所以不敢贸然将30万资金汇入股市；答辩人先行投入14万，余款据情投入，如果行情好，答辩人愿意再投五十万元到股市，被答辩人也同意了。于是答辩人便将24万元汇入证券公司资金账户，并将资金账户、证券账户及交易密码交付被答辩人由其进行股市交易。
       被答辩人实际操作中表现，并不像其描述那样精通股市行情及操作技术，答辩人另外发现其谎报吃住费用及多短线操作，买高卖低的不正常操作现象；出于对其技能的失望和品行的怀疑，答辩人越发不敢投入资金。但被答辩人不愿解除合同，止损清仓，答辩人也不好强求合作伙伴解约处理，只好淡然处置。
       2006年4月份时，24万元已经赔到只剩10余万元。当时，建行与证券营业部推出实时电子转账系统，可以通过该系统实现储蓄账户与股民资金账户的资金划转，便可以将证券公司资金账户内的资金在银行提取出来。2006年4月10日，被答辩人伪造答辩人身份证件，骗取证券公司办理该业务，卖出所有股票，取得资金，4月11日其支取100000元，并在12日在邢台柜员机两次取款7500元。
由于答辩人碍及面子，处事优柔寡断，没有及时解除双方合作，致使其为非作歹，目无国法，害人害己害社会。根据我国《刑法》280条     规定，伪造、变造居民身份证件的，处3年以下有期徒刑。《刑法》266条：诈骗公私财物数额巨大或有其它严重情节的，处3-10年有期徒刑。被答辩人读至此处，不知其对其伪造答辩人身份证件、套现坑害合作伙伴之事有没有遗忘，有没有悔改之心、畏法之意。
事后，答辩人察知此情，与被答辩人联系磋商，然被答辩人避而不见。不得已，答辩人一方面诉被答辩人返还借款，一方面与证券公司协商民事赔偿、一方面与公安机关联络追究被答辩人刑事责任。民警杨xx给被答辩人二哥0311xxxxxx送传唤证，限2006年6月30号前投案自首，6月29号石市治安大队长李庆国打电话给杨x‘明天张xx来投案，不能拘留，保证让他回家’6月30号是星期日，杨让张7月3号把10.75万现金拿来，我到今没见钱送来。 由于栾城法院判决进入执行程序，由于证券公司畏惧于上级单位追究责任，证券公司经办人与答辩人私了此事，答辩人抱着得饶人处且饶人的态度，在刑事问题上便不了了之。
 
        借款案立案后，电话传唤被答辩人不到庭，邮寄送达拒不接收文书，答辩人陪同办案法官到被答辩人住所亲自送达，但其父张xx、其哥张xx，还是拒绝接收；根据《民事诉讼法》第84条规定：用其它方式无法送达的，公告送达。鉴于被答辩人刻意逃避法律责任，法院依法据情公告送达处理本案，有何不当。
       该案在2008年5月5日生效进入执行程序后,当月扣划其款5万多，难道被答辩人能一点也不知道吗? 后又查封其4万多元，因过期，没划到法院帐户，难道被答辩人也一直不知道吗？
      现其提出抗诉申请：述其在2012年4月钱款被扣划，其述该时得知判决的存在，审判法官和执行法官可以证明，被答辩人纯属文过饰非，颠倒黑白，胡说八道！
 
二、关于被答辩人之申请抗诉理由：
 1、关于管辖错误之理由：
首先，答辩人起诉时，与被答辩人的电话联系尚可存在，但其时言在京，时言在沪，时言在深，就是见不到本人。所谓下落不明，是没人知道其在哪里，他本人为逃避责任不告诉答辩人实际存在位置，是不说实话，逃避而已，怎么好说是下落不明呢。
其次，根据民事诉讼法第25条规定，当事人可以约定管辖法院。双方2004年9月20日《借款协议书》约定由甲方所在地即xx县法院管辖，xx法院受理有何不当。
2、被答辩人第二点申请抗辩理由易于混淆，现着重说明；
《合同法》210条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”被答辩人无非是说答辩人没有提供借款，合同不发生效力。
（1）、货币亦是物权法上的“物”， 动产物权变动的公示方式是交付，对于物的交付，适用《物权法》23-27条：
依据我国《物权法》的规定动产交付有如下四种方式：
　　现实交付：是指将标的物的占有直接移转给对方当事人（第23条）。
　　简易交付：是指受让人已经占有动产，如受让人已经通过寄托、租赁、借用等方式实际占有了动产，则于物权变动的合意成立时，视为交付（第25条）。
　　 指示交付：即动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付（第26条）。
占有改定：即动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有。这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有（第27条）。
此外，有学理角度上的拟制交付，是指出让人将标的物的权利凭证（如仓单、提单）交给受让人，以代替现实交付的一种交付方式。
（2）、答辩人和被答辩人是完全民事行为能力人，答辩人没有提供借款给被答辩人，答辩人为什么在9月20日向被答辩人出具“今收到张少勇股票投资款40000元现金，又收到投资股票款60000元，共计100000元。”的证明，被答辩人为什么向答辩人出具“今借到李xx股票投资借款60000元。”的借据。
        答辩人与被答辩人相互出具证明与借据，但货币本身没有转移占有，这种交付方式不属于现实交付，而属于占有改定。 而双方之所以选择占有改定这种货币交付方式，实际上是因为需要由答辩人将24万元款项汇入证券公司。在证据上，借款合同、借条足以证明答辩人将60000元借与被答辩人，履行了将60000元货币交付被答辩人的合同义务；合作协议、证明足以证明被答辩人将10万元股票投资款交付答辩人用于汇入证券公司。因此，没有必要多转一次帐罢了。
（3）、根据双方《合作经营证券协议》和《证明》，答辩人投入股市的24万元中含有被答辩人10万元，这是答辩人无法否认的事实。被答辩人一直在运作这24万元，现在是赔了，被答辩人提出钱跑了，答辩人起诉、判决、执行被答辩人了，被答辩人就否认；那如果赚了呢，被答辩人拿着《合作协议》和答辩人的《证明》，肯说投入的24万只有其4万吗，答辩人能否定24万元中含被答辩人10万元吗？
3、起诉书、应诉通知书、举证通知书、开庭传票公告日是2007年10月18日，在公告开庭日答辩人到庭了，具体日期可以阅卷确定是否正确。
综上所述，被答辩人混淆是非、颠倒黑白之说辞，应予以揭露。对此等只顾私利，不讲规则，见利忘义，不讲诚信，目光短浅的钻营之人，应依法惩处之。若其是个只顾脑袋，不顾屁股，只看到利益，却看不到危险的顽愚之辈，谁也帮不了他。
请依法驳回被答辩人之抗诉请求。
谢谢！
 
 
附证据：
1、1、合作协议书及收到款项证明；
2、2、借款协议书及借据；
3、3、2004年9月8日开户证明；
4、2006年4月10日张xx变更实时电子转账申请书
5、2006年4月11日张xx勇支取款项的证券账户往来明细
 

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